Что делать с долей, принадлежащей Обществу? Варианты и налоговые последствия

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что делать с долей, принадлежащей Обществу? Варианты и налоговые последствия». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Выход участника из общества – это прекращение его участия в бизнесе. Возможность выйти из состава участников должна быть прямо указана в уставе компании. Согласия других участников на выход не требуется.

Возможность №2. Продажа доли.

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

(В) Общее собрание единогласным решением может определить иную цену доли.

С подпунктом (А) и (Б) в целом всё понятно:

• Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.
• При продаже доле по цене равной ДСД или выше Общество получает то, что выплатило вышедшему участнику. Тем самым восстанавливает свои активы.

Выход из ООО в силу иных обстоятельств

Помимо добровольного выхода бывают и иные случаи, когда участник выводится из общества. Первый из них — это исключение по решению суда. Такая мера грозит за грубые нарушения участником своих обязанностей, а также за действия или бездействие, которыми он мешает компании осуществлять деятельность.

Другой случай вывода участника из ООО — его смерть. В такой ситуации принадлежащая умершему доля переходит к наследникам, если в уставе нет для этого никаких ограничений. Вступить в наследство они могут в течение 6 месяцев с даты смерти участника. Изменения должны быть зарегистрированы в обычном порядке.

На регистрацию подается следующая документация:

• Форма Р14001.
• Документы о наследовании.
• Протокол собрания участников.

Какие сделки с ООО запрещены?

С 08 сентября 2022 г. Указом № 618 запрещены сделки с долями ООО лицами из недружественных стран, в том числе без участия российских резидентов, без получения специального разрешения.

К таким сделкам относятся следующие операции:

• приобретение ООО доли в своем уставном капитале;
• передача доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам либо к третьему лицу;
• передача доли ООО в инвестиционный фонд;
• выход участника путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
• добровольная реорганизация ООО в соответствии с законодательством РФ.

Кроме того, разрешение необходимо получать на операции по договорам:

• об осуществлении прав участников ООО (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.);
• управления залогом доли;
• доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом

которого является осуществление прав, удостоверенных долями ООО;

• простого товарищества (договор о совместной деятельности), заключаемый

ООО.

В индивидуальном порядке разрешение выдает Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций РФ.

Минфин разъяснил позже, что лица из недружественных стран имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства. Кроме того, учитываются подконтрольные им лица, при условии, что контроль установлен после 01 марта 2022 г.

Список «недружественных» государств обозначен в Распоряжении Правительства РФ № 430-р от 05.03.2022 г.

Указ № 618 не распространяется на:

• Редомицилированные компании в соответствии с Федеральным законом от 3 августа 2018 г. № 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах» в специальные административные районы РФ (с августа 2018 года ими считаются о. Русский (Приморский край) и о. Октябрьский (Калининградская область).
• Кредитные и некредитные финансовые организации.

Какие сделки с долями подлежат нотариальному удостоверению?

Нотариальная форма сделки обязательна в следующих случаях:

• Отчуждение доли в праве общей долевой собственности, в том числе продажа доли одному из сособственников
• Оформление договора ипотеки долей в праве общей собственности
• Покупка недвижимости супругами, если размер долей определяется в договоре

Когда сделки с долями не подлежат нотариальному удостоверению:

• Отчуждение долей всеми сособственниками в рамках одной сделки
• Оформление договора ипотеки долей в праве общей собственности всеми участниками в рамках одной сделки
• Оформление договора ипотеки долей с кредитными организациями
• Продажа доли в праве из целого объекта (если долю продаёт или дарит единственный собственник)

Какие есть особенности кредитования долей?

Объектом кредитования выступает доля в праве собственности на квартиру либо на жилой дом. Доля в праве собственности на комнату не кредитуется.

Условия выдачи такого кредита:

• Кредитование долей в праве собственности и комнат предусмотрено в рамках программы «Готовое жилье». Приобрести комнату возможно так же в рамках «Военной ипотеки».
• В залог передаются оставшиеся доли в квартире.
• При расчете суммы кредита оценивается рыночная стоимость всего объекта и отдельно всех долей. Отчет об оценке делается на квартиру.
• Необходимо предоставить отказы от преимущественного права других сособственников (если покупатель не является собственником одной из долей).
• Использовать материнский капитал для погашения ипотеки на долю невозможно. При этом покупатель может перечислить средства маткапитала продавцу.
• Кредитование не осуществляется, если покупатель владеет «микро-долей» (например, 1/100), подаренной или проданной ему (для того, чтобы не предоставлять отказы от преимущественного права покупки).
• Продажа доли, которая находится в ипотеке, невозможно.

Сервис электронной регистрации и сервис безопасных расчетов при кредитовании долей использовать нельзя.

Если объектом кредитования является комната (выделенная часть квартиры), то в залог передается только эта комната либо иной объект недвижимости. Также в данном случае можно использовать сервисы электронной регистрации и безопасных расчетов.

Количество владельцев и особенности передачи

Собственники общества могут меняться. Происходит это на основаниях правопреемства (по наследству или в судебном порядке) или в силу сделки.

Продажа доли единственным участником ООО имеет свои особенности, по сравнению с тем, как реализуют их компаньоны:

1. В обоих случаях решение принимается единолично. Однако совладельцев необходимо поставить в известность о своем намерении.
2. Единственный собственник сразу может предложить свою фирму кому угодно. При наличии других участников общества преимущественное право выкупа — за ними. Если покупка доли в ООО никого из них не заинтересовала, можно искать претендента на стороне.
3. Если фирма принадлежит одному человеку, он может менять цену в зависимости от спроса, как ему угодно. Если же у него есть партнеры, то цена предложения им — минимальная для дальнейшего торга. Повышать далее можно, снижать — нет.

Купля-продажа доли в ООО в 2019 в любом случае требует нотариального заверения. Иначе сделка будет недействительной.

Продажа (иное отчуждение) доли

Пунктом 2 ст. 21 Закона об ООО предусмотрено, что участник общества вправе продать одному или нескольким участникам данного общества свою долю или часть доли в уставном капитале ООО или осуществить ее отчуждение иным образом (например, подарить, уступить, обменять). Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Также участник общества вправе продать свою долю третьим лицам (если это не запрещено уставом общества). Правда, при этом должны быть соблюдены преимущественные права остальных участников общества и самого общества на покупку этой доли. Доля в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Далее в статье под долей в обществе будем подразумевать в том числе часть такой доли.

Для справки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, в противном случае она считается недействительной. Нотариальное удостоверение сделки не требуется:

• при переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23, 26 Закона об ООО;
• при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам ООО либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 указанного Закона;
• при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта согласно п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО.

Возможны ситуации, при которых уставом ООО отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения либо согласие на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу не получено (если получение такового предусмотрено уставом общества). Тогда обязанность по приобретению доли возникает у общества, если этого потребует участник, отчуждающий свою долю (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Другими словами, участник продает свою долю обществу, при этом он не вправе диктовать цену. В течение трех месяцев со дня возникновения у ООО обязанности по приобретению доли (при условии что в уставе не прописан иной срок) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием) или с согласия участника выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. В этой ситуации доля переходит к обществу с даты получения им требования о ее выкупе (пп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

Что является доходом?

В случае продажи доли в уставном капитале у предприятия промышленности — бывшего участника ООО возникает доход от реализации. На основании п. п. 1, 2 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается, в частности, выручка от реализации имущественных прав, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права, выраженных в денежной или натуральной форме. Продажа участником общества своей доли в уставном капитале рассматривается как реализация имущественных прав, а доходы от их реализации квалифицируются как доходы от продажи в соответствии с п. 1 ст. 249 НК РФ.

Обратите внимание! В силу п. 4.1 ст. 284 НК РФ к налоговой базе по налогу на прибыль, определяемой по доходам от операций по реализации или иного выбытия долей участия в уставном капитале российских организаций, применяется налоговая ставка 0%. Эта норма срабатывает при условии, что налогоплательщик владеет долей непрерывно более пяти лет (п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Возможность применения нулевой ставки появилась благодаря поправкам, внесенным в Налоговый кодекс Федеральным законом от 28.12.2010 N 395-ФЗ. Однако пока воспользоваться данной льготой не получится. Это связано с тем, что она может быть применена только в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 01.01.2011 (п. 7 ст. 5 указанного Закона). Кстати, финансисты настаивают, что льгота распространяется только на доли участия в уставном капитале российских организаций, которые были приобретены налогоплательщиком, а не получены им иным способом (например, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества) (Письмо от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48). Предположим, предприятие промышленности стало участником ООО в 2011 г. Пять лет непрерывного владения долей наступят в 2016 г. Если после этого предприятие решит продать свою долю, тогда и можно будет применить нулевую ставку по налогу на прибыль. А вот если доля в уставном капитале ООО приобретена предприятием промышленности до 01.01.2011, при ее продаже к налоговой базе применяется общеустановленная налоговая ставка (как правило, 20%) независимо от периода владения долей. Данный момент подчеркнул и Минфин (см. Письмо от 25.03.2011 N 03-03-06/1/176).

Возможность №2. Продажа доли.

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

(В) Общее собрание единогласным решением может определить иную цену доли.

С подпунктом (А) и (Б) в целом всё понятно:

• Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.
• При продаже доле по цене равной ДСД или выше Общество получает то, что выплатило вышедшему участнику. Тем самым восстанавливает свои активы.

Преимущественное право на покупку доли ООО

В первую очередь при продаже доли участник должен предложить ее другому участнику/участникам или самому обществу (если это положение предусмотрено уставом). Такой порядок продажи доли называется преимущественным правом, и он направлен на сохранение состава участников ООО и учет их интересов.

В преимущественном праве продаже доли есть важный момент, на который не всегда обращают внимание участники. Как таковое, согласие на продажу доли от других участников не требуется, если только устав не оговаривает иное. Однако, даже если устав не требует согласия участников на продажу доли, то предложить купить ее в рамках преимущественного права продавец обязан всем участникам.

Продажа с правом выкупа

В договорах, которые заключаются между участниками сделки, могут предусматриваться особые условия. Они подразумевают конкретные случаи отчуждения части в уставном капитале. Например, продавец может пожелать продать личную долю ООО (руководителю) с целью последующего выкупа.

Такая операция вполне законна. Её проведение не требует больших затрат времени и сбора пакета документов. В договоре указываются все особенности, которые и применяются на практике.

Иными словами, собственник доли решает продать свою долю, а, к примеру, через год он желает восстановить свои права. Данное условие подразумевает повышение стоимости доли за тот срок, пока её бывший собственник не прибегает к возврату собственных прав на неё. Это выгодно не только обществу, но и самому владельцу части в капитале.

ООО получает дополнительные средства за счёт оборота своей доли, а продавец может воспользоваться её денежным эквивалентом на выгодных условиях. ООО расценивает подобный процесс в качестве инвестирования в уставный капитал фирмы.

Для собственника это возможность взять кредит под низкий процент, уладить свои дела и при этом не потерять своих прав на управление ООО.

Преимущественное право на покупку доли ООО

В первую очередь при продаже доли участник должен предложить ее другому участнику/участникам или самому обществу (если это положение предусмотрено уставом). Такой порядок продажи доли называется преимущественным правом, и он направлен на сохранение состава участников ООО и учет их интересов.

В преимущественном праве продаже доли есть важный момент, на который не всегда обращают внимание участники. Как таковое, согласие на продажу доли от других участников не требуется, если только устав не оговаривает иное. Однако, даже если устав не требует согласия участников на продажу доли, то предложить купить ее в рамках преимущественного права продавец обязан всем участникам.

Продажа доли по преимущественному праву происходит в соответствии со статьей 21 закона «Об ООО». Согласно нормам этой статьи, должна соблюдаться следующая процедура:

1. Продавец направляет на имя руководителя компании письмо-оферту с предложением купить его долю. Причем, цена доли должна соответствовать ее номиналу или заранее определяться уставом. Стоимость доли, установленная в уставе, может быть указана в фиксированном размере или в виде способа расчета (например, на основании стоимости чистых активов или прибыль ООО). Это требование не случайно, т.к. не позволяет участнику-продавцу заявить необоснованно высокую цену, из-за чего другие участники будут вынуждены отказаться от покупка доли.
2. Согласие (акцепт) на приобретение доли должно быть дано участниками в течение 30 дней, если в уставе не оговорен другой срок. Отказ участника от покупки доли может быть выражен как нотариально заверенным заявлением, так и просто молчанием. При наличии соответствующей нормы в уставе после отказа участников на приобретение доли это право переходит к самому обществу. Срок, в течение которого само ООО вправе купить долю в рамках преимущественного права, составляет всего семь дней.
3. Если в установленный срок никто из участников или само общество не ответили согласием на покупку доли, она может быть продана третьему лицу, т.е. не имеющему отношения к организации.

Что произойдет, если доля была продана в нарушение преимущественного права? В течение трех месяцев с момента, когда лицо, чьи права были нарушены, узнало об этом, можно подать иск в суд. Истец вправе требовать перевода на него прав и обязанностей покупателя, причем, для рассмотрения иска на депозит суда должна быть перечислена сумма, аналогичная стоимости доли.

Преимущественное право не распространяется на сделки наследования и дарения, поэтому участник, желающий во чтобы то ни стало продать свою долю конкретному лицу, может пойти на притворную сделку. В этом случае оформляется не продажа, а дарение доли, естественно, без официального подтверждения ее оплаты. К сожалению, доказать притворность такой сделки достаточно трудно, о чем говорит и судебная практика.

Как оформить реализацию доли

2016 год усложнил процедуру покупки доли обязательным нотариальным удостоверением оферты и договора купли-продажи, даже если реализация происходит среди участников. Расскажем, как продать долю в ООО (пошаговая инструкция 2017 года):

Шаг 1. Если устав ООО предусматривает получение согласия от других собственников компании, то учредителю надо направить соответствующий письменный запрос на имя руководителя. Согласие должно быть оформлено в виде протокола общего собрания или письменного ответа от каждого участника в течение 30 дней со дня получения запроса.

Шаг 2. При наличии согласия (или отсутствия такого требования в уставе) продавец должен направить в адрес организации нотариально заверенную оферту. Хотя статья 21 закона № 14-ФЗ обязывает известить всех участников, это не означает, что каждому из них надо направить нотариально заверенные документы. Оферта признается полученной всеми участниками в момент получения ее руководителем, поэтому достаточно оформить один экземпляр. Если продавец передумал, то он может отозвать оферту, но только до получения ее руководителем или же (после получения) – с согласия других собственников ООО.

Шаг 3. Акцепт участников должен быть дан в течение 30 дней с даты получения оферты. Отказом от предложения признается нотариально заверенный ответ или же молчание. Если продажа доли в ООО другому участнику в рамках преимущественного права не состоялась, то продавец вправе предложить ее третьему лицу.

Шаг 4. Купля-продажа оформляется единым документом (договором) между продавцом и покупателем. Договор должен удостоверить нотариус при любом субъектном составе сделки.

Шаг 5. Для удостоверения купли-продажи нотариусу надо представить следующие документы:

• Договор купли-продажи;
• Согласие супруга продавца;
• Документ об оплате УК;
• Список участников;
• Заявление по форме Р14001;
• Подтверждение оплаты покупателем стоимости доли;
• Отказ от преимущественного права всех участников и самого общества (если покупателем является третье лицо).

Шаг 6. Нотариус направляет в налоговую инспекцию заявление Р14001, заверенное его электронной подписью. Он же получает из ИФНС электронную выписку из ЕГРЮЛ с внесением изменений сведений об участниках или отказ в регистрации изменений и направляет их на адрес руководителя. Если ООО нужны бумажные документы, необходимо самостоятельно обратиться в налоговый орган.

Шаг 7. Общество должно обновить список участников с указанием новых размеров долей и поддерживать его в актуальном состоянии.

Похожие записи:

• Что изменится для рыбаков с 1 марта?
• Льготы на транспортный налог — 2023. Кто и почему может не платить
• Как купить машину по генеральной доверенности